[案情]

在A公司诉B公司、C网络公司商标侵权及不正当竞争案（以下简称“本案”）中，A公司诉称被告未经许可在C网络公司推广关键词“聚优柜”中,擅自使用其注册商标“聚优”二字，侵犯其商标权，并构成不正当竞争。二被告辩称，该关键词是商品通用名称，属于合理正当使用。

[分歧]

本案审理中，有两种观点：第一种观点认为，B公司使用“聚优柜”的行为构成侵犯商标专用权；第二种观点认为B公司使用“聚优柜”是通用名称，属于正当合理使用行为，不构成商标权侵权。

[评析]

笔者赞同第二种观点，理由为：

１.商品名称权与商标权冲突分析 商品名称与商标均为商业标识，在商标法领域，二者的冲突是指经申请注册、合法取得的商标专用权与已成为某件或某类商品或服务的名称在使用上效力哪个更优先的法律状态。在我国商标法中，商品名称权由两类条款予以保护：一是基于优先权的在先权利条款。商标法第三十一条规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”尽管在前述规定中，商品名称权未明确为在先权利的一种，但是笔者认为商品名称是一种商业标志，在一定范围内，其具有与某种商品对应的商业价值。因此，如商品名称在商标申请注册前已存在，法律应允许该商品名称在原有范围内继续使用。二是基于公共利益的通用名称条款。商标权是垄断的专用使用权，而通用名称是基于公共利益的商品名称。《商标法实施条例》第四十九条规定：“注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。”本案中，涉嫌侵权的情形虽不是注册商标含有本商品的通用名称，而是注册商标含在商品名称中。但笔者认为，应根据民法类推适用的原则予以处理，即商标专用权人无权禁止通用名称的使用。

２.约定俗成的通用名称的认定 在《商标审查及审理标准》中，通用名称是指国家标准、行业标准规定的或者约定俗成的名称，其中名称包括全称、简称、缩写、俗称。根据相关司法解释的规定，通用名称包括两种情形：依据法律规定或国标、行标确定的通用名称以及约定俗成的通用名称。在约定俗成的通用名称的认定上需要考量两个因素：一是相关公众约定俗成；一是相关公众约定俗成的时间节点。

对于相关公众约定俗称，我国商标法规定，“相关公众是指与商标所标识的某类商品或者服务有关的消费者和与前述商品或者服务的营销有密切关系的其他经营者”。根据该规定，通用名称的认定应从与商品或服务相关消费者和营销经营者两方面考察。在本案中，被告提供了大量证据证明市场上存在众多的“聚优柜”产品的生产厂家、销售商家以及公开招投标单位。同时，为全面考察该商品名称在行业中使用的真实情况，被告还从技术检验机构、行业政府机构的审定以及商品的技术性文章等多个角度来论证“聚优柜”已普遍被作为通用名称使用。

对于相关公众约定俗成的时间节点，相关法律规定为“核准注册时”。然而，“核准注册时”中的“时”，应理解为一段时间，即核准注册的“前后”，而不能狭义理解为核准注册“之前”，因为在市场中商品生产、销售、招投标、使用是连续的过程。在本案中，涉案商标核准注册的时间是2010年7月28日。在该时间前后全国的市场上已存在全国众多公开招投标文件、销售中间商以及生产企业使用“聚优柜”名称。

综上，本案涉案的商品名称已满足我国商标法中对通用名称的认定标准，该商品名称得以对抗原告商标权。

（作者单位：北京市海铭律师事务所）
国家科委


国家科技成果推广项目奖励暂行规定
1998年2月10日，国家科委


第一条 为了贯彻科教兴国战略和可持续发展战略，加速科技成果向现实生产力转移，促进科技成果推广工作的发展，根据《中华人民共和国科学技术进步奖励条例》，制定本规定。
第二条 本规定的奖励范围是：将成熟、适用的先进科技成果大规模地推广应用于国民经济建设和社会发展事业，并取得显著经济效益、社会效益和生态效益的推广项目。
第三条 推广项目的奖励等级按照项目的推广规模、推广效益、推广机制创新和对行业或产业技术进步的推动作用进行综合评定。
一等奖：在区域或行业中有很大覆盖面，占可推广面比例很大；已取得很大的经济效益、社会效益和生态效益；推广机制、方法和措施有很大创新；对行业或产业技术进步及促进经济和社会发展有很大的推动作用。
二等奖：在区域或行业中有大的覆盖面，占可推广面比例大；已取得大的经济效益、社会效益和生态效益；推广机制、方法和措施有大的改进或创新；对行业或产业技术进步及促进经济和社会发展有大的推动作用。
三等奖：在区域或行业中有较大的覆盖面，占可推广面比例较大，已取得较大的经济效益、社会效益和生态效益；推广机制、方法和措施有较大的改进；对行业或产业技术进步及促进经济和社会发展有较大的推动作用。
第四条 本类奖励由下列机构（以下简称推荐部门）负责推荐，并填写《国家科学技术奖励推荐书》：
（一）省、自治区、直辖市科委；
（二）国务院有关部委、直属机构科技司（局）；
（三）中国人民解放军有关总部科学技术主管部门。
第五条 推荐的项目应符合下列条件：
（一）国家产业发展政策和技术政策；
（二）无知识产权权属争议；
（三）技术内容无异议；
（四）已获得省部级二等奖（含二等奖）以上科技奖励。
第六条 项目主要完成单位必须是在推广过程中对项目的完成做出实质性贡献的组织。
第七条 项目主要完成人必须是在推广工作中做出实质性贡献的技术人员和组织管理人员。
第八条 推荐项目的主要完成单位和主要完成人的限额数一般等同于国家科学技术进步奖相应各等级的限额。重大的推广项目主要完成单位和主要完成人数量超过规定限额的，推荐部门应当在《国家科学技术奖励推荐书》中提出充分理由。
第九条 国家科学技术奖励初评工作结束后，由国家科委向社会公布初评结果。自公布之日起60日内为异议期，广泛征求社会各界意见。
第十条 国家科学技术奖励评审委员会评审的推广项目报国家科委核准授奖。
特等奖项目经国务院批准后授奖。
第十一条 如发现有弄虚作假和侵权行为者，经查明属实，撤销其奖励，追回奖励证书、奖章和奖金。
第十二条 本规定中未作规定的其他事宜，按照国家科技进步奖的有关规定执行。
第十三条 本规定自发布之日起施行。